Компания работает с самозанятыми: когда договор признают трудовым

Почему компании привлекают самозанятых и в чем риск

Работать с самозанятым выгодно. Компания не удерживает НДФЛ и не платит страховые взносы: исполнитель сам платит налог на профессиональный доход 4% или 6% (ст. 10 Закона № 422-ФЗ). Нет отпусков, больничных, процедуры увольнения.

Именно поэтому налоговая внимательно смотрит на такие договоры. Если компания фактически держит штат, но оформляет его как самозанятых, бюджет недополучает НДФЛ и взносы. С точки зрения закона это не экономия, а подмена трудовых отношений, которая запрещена ст. 15 ТК РФ.

Сам по себе договор с самозанятым законен. Проблема возникает, когда на бумаге - оказание услуг, а на деле - работа по должности, по графику и под руководством начальника.

Чаще всего с такими вопросами сталкиваются розница, общепит, доставка, клининг, строительство, салоны красоты и IT-компании. Там много однотипной работы, высокая текучесть и соблазн не оформлять людей в штат. Но риск есть и у небольших компаний, где самозанятым оформлен всего один бухгалтер или менеджер: если он работает только на вас и каждый месяц получает одинаковую сумму, вопросы возникнут и к такому договору.

Признаки, по которым договор признают трудовым

Суд и проверяющие смотрят не на название договора, а на фактические отношения. Ориентиром служат ст. 15 и 19.1 ТК РФ и постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 № 15. Если есть сомнения, они толкуются в пользу трудовых отношений (ч. 3 ст. 19.1 ТК РФ).

Ни один признак сам по себе не решает дело. Решает совокупность. Курьер, который полгода выходит по графику на смену, подчиняется старшему смены и получает фиксированную сумму дважды в месяц, почти наверняка будет признан работником, как бы ни назывался договор.

ФНС также перечислила свои признаки подмены трудовых отношений в письме от 16.09.2021 № АБ-4-20/13183@. Среди них: заказчик требует от исполнителя зарегистрироваться самозанятым, сам распределяет людей по объектам и маршрутам, устанавливает график и продолжительность смен, руководит их работой через своих сотрудников, дает свои материалы и инструменты, а оплату и учет услуг ведет так же, как зарплату по ТК РФ.

Кто проверяет: налоговая, инспекция труда, суд

Переквалификация может прийти с трех сторон.

Налоговая. Сведения о чеках самозанятых ФНС видит автоматически в приложении «Мой налог». Программа замечает компании, которые платят большому числу самозанятых регулярные одинаковые суммы. Дальше возможны требования о пояснениях, вызов на комиссию, а при крупных суммах - выездная проверка.

Инспекция труда. Государственная инспекция труда в Воронежской области проверяет компании по жалобам и по плану. Инспектор может выявить фактический допуск к работе без трудового договора и привлечь компанию к ответственности.

Суд. Сам исполнитель вправе подать иск о признании отношений трудовыми. Обычно это происходит после конфликта: человек получил травму, его «уволили» без выплат, он хочет больничный или компенсацию за отпуск. Такие иски рассматривают районные суды Воронежа и области, а для работника они освобождены от госпошлины.

Если суд признает отношения трудовыми, к ним с самого начала применяются нормы трудового права (ч. 4 ст. 11, ч. 4 ст. 19.1 ТК РФ). Работник может требовать отпускные, оплату сверхурочной работы и выходных, компенсацию при увольнении. О том, как считается оплата сверхурочных, мы писали в отдельном разборе про сверхурочную работу.

Чем грозит переквалификация

Налоговая сумма считается за все время работы, обычно за три года. Если самозанятых много, доначисления быстро достигают миллионов рублей. При крупном размере неуплаты взносов и налогов возможна и уголовная ответственность по ст. 199 и 199.1 УК РФ. Крупным размером для этих статей считается сумма свыше 18,75 млн руб. за три финансовых года подряд.

Бывшие сотрудники в статусе самозанятых

Самый частый и самый очевидный случай. Компания увольняет сотрудника, он регистрируется как самозанятый и продолжает делать ту же работу. Для налоговой это прямой сигнал.

Закон прямо запрещает применять НПД к выплатам от бывшего работодателя, если с момента увольнения не прошло двух лет (п. 8 ч. 2 ст. 6 Закона № 422-ФЗ). Значит, с таких выплат компания должна удерживать НДФЛ и платить взносы как с зарплаты, даже если договор оформлен правильно и чек есть.

Проверьте всех исполнителей-самозанятых по одному вопросу: работал ли этот человек у вас по трудовому договору в последние два года. Если да, договор нужно либо переоформить в трудовой, либо платить налоги в общем порядке.

Типичная ситуация выглядит так. Менеджер по продажам увольняется по соглашению сторон, через неделю регистрируется в «Мой налог» и заключает с компанией договор на «услуги по поиску клиентов». Рабочее место, CRM, начальник и планы продаж остаются прежними. Меняется только способ оплаты. Такой договор налоговая переквалифицирует практически без усилий: есть и запрет по закону о НПД, и все признаки трудовых отношений.

Запрет на два года касается именно бывшего работодателя. Если человек раньше работал в другой компании, ограничения нет, но признаки трудовых отношений все равно проверят.

Как выстроить работу с самозанятыми безопаснее

Полностью исключить риск нельзя, но можно сделать так, чтобы договор выдержал проверку.

• Предмет договора. Описывайте конкретную услугу или результат, а не должностные обязанности. Не «выполнять функции менеджера», а «подготовить 10 коммерческих предложений по техническому заданию».
• Оплата. Платите за результат по акту. Суммы должны зависеть от объема работ, а не от количества отработанных дней.
• Свобода исполнителя. Не включайте в договор график, подчинение руководителю отдела, правила внутреннего распорядка, дисциплинарные взыскания.
• Срок. Договор на конкретный объем или проект лучше бессрочного договора «на оказание услуг по мере необходимости».
• Статус. Проверяйте статус самозанятого на сайте ФНС перед каждой выплатой. Если человек утратил статус, а вы заплатили, обязанность исчислить НДФЛ и страховые взносы с этой выплаты ляжет на компанию.
• Чек. Получайте чек по каждой выплате (ст. 14 Закона № 422-ФЗ) и храните его вместе с актом.
• Документы. Сохраняйте техническое задание, переписку по результату, акты с описанием работ.

Если исполнитель на деле работает как сотрудник, честнее и дешевле оформить его по трудовому договору, чем потом платить доначисления и штрафы.

Что делать, если проверка уже началась

Если пришло требование пояснений, вызов на комиссию или решение о выездной проверке, действуйте по порядку.

1. Соберите все договоры с самозанятыми, акты, чеки и выписки по выплатам.
2. Разделите исполнителей на группы: бывшие сотрудники, исполнители с регулярными одинаковыми выплатами, разовые подрядчики.
3. По каждой группе оцените, какие признаки трудовых отношений есть.
4. Подготовьте пояснения. Не признавайте то, в чем не уверены: ваши слова в ответе налоговой могут попасть в акт.
5. Если риск высокий, обсудите с юристом, выгоднее ли спорить или уточнить обязательства самостоятельно, чтобы снизить штрафы.

Если компания сама подаст уточненные расчеты до того, как узнала, что налоговая обнаружила ошибку или назначила выездную проверку, и на едином налоговом счете в этот момент будет достаточно денег для доплаты и пеней, штрафа можно избежать (п. 4 ст. 81 НК РФ). Для налогового агента по НДФЛ действуют похожие условия освобождения по ст. 123 НК РФ. Но решение о таком шаге лучше принимать после анализа договоров: иногда часть исполнителей действительно работает как независимые подрядчики, и платить за них не нужно.

Отдельно продумайте, что делать дальше с исполнителями. Если признаки трудовых отношений очевидны, их лучше оформить в штат сейчас, не дожидаясь решения по проверке. Это не отменит доначисления за прошлое, но остановит рост долга.

Если исполнитель уже подал иск о признании отношений трудовыми, сроки сжатые. На обращение в суд у него есть три месяца со дня, когда он узнал о нарушении своих прав (ст. 392 ТК РФ), а по спорам о выплатах - один год. Позицию компании нужно строить на документах: договоре, актах, переписке, доказательствах того, что человек работал на других заказчиков. Как устроены споры об увольнении, мы разбирали в статье про незаконное увольнение.

О том, как проходит выездная проверка и как к ней готовиться, читайте в нашей статье про выездную налоговую проверку.

Ошибки, из-за которых компания платит за всех

• Перевели штатных сотрудников в самозанятые без изменения условий работы.
• Заключили с бывшим сотрудником договор раньше чем через два года после увольнения.
• Скопировали должностную инструкцию в договор оказания услуг.
• Платят самозанятым фиксированную сумму дважды в месяц, как зарплату.
• Включают исполнителей в штатное расписание, график смен и внутренние чаты отдела с подчинением начальнику.
• Не проверяют статус перед выплатой и не собирают чеки.
• Отвечают на требование налоговой формально или не отвечают вовсе.
• Увольняют самозанятого «одним днем» после конфликта, провоцируя иск.

Частые вопросы

Помощь по этой ситуации: юрист по трудовым спорам в Воронеже. Если компания работает с самозанятыми и вы хотите понять риски, пришлите договоры и схему выплат. Проверим договоры, подскажем, что изменить, подготовим пояснения для налоговой и представим интересы компании при проверке, в инспекции труда и в суде.